关于认定引诱、容留、介绍卖淫行为罪与非罪问题的几点思考

　　我国刑法第三百五十九条规定：“引诱、容留、介绍他人卖淫的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。”同时，我国治安管理处罚法第六十七条规定：“引诱、容留、介绍他人卖淫的，处十日以上十五日以下拘留，可以并处五千元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”由于两部法律在处罚对象方面重叠，处罚力度上却有重大区别，而这两部法律在适用时又缺少明确的界定，因而在司法实践中不易掌握，容易出现偏差。

　　例如同是介绍或容留卖淫一次，是按刑法处罚还是按行政处罚法处理？若按犯罪处理，则可被判处五年以下的有期徒刑，并处罚金；而若依行政处罚，则可能仅被处以十五日以下的行政拘留并处五千元左右的罚款。虽然处罚轻重迥然不同，却都有着法律依据。但是这样一来，就会出现以下问题：

　　一是执法尺度不明，公检法三机关在办案过程中无法统一认识。如果对一起介绍、容留卖淫行为，公安机关给予行政处罚，检察机关是否应当建议立案？如果检察机关建议立案，公安机关以行政处罚法的有关规定为据应对，检察机关又有何理由反对？如果对此类案件提起公诉后，法院认为不构成犯罪作无罪判决或建议检察机关撤回起诉，检察机关又有何理由抗辩？

　　二是无法保证法律的统一正确实施。由于我国的行政区划众多，而且各地的执法水平不一，再加上对这一问题的不同认识和对法律的不同理解，就可能使各地对打击引诱介绍容留卖淫问题出现千差万别的现象。

　　三是同样行为不同处罚，不仅对行为人不公平，而且会使人们出现思想混乱，认为法律可以随意解释和适用，不利于法制建设。四是因此产生相关部门适用法律的选择空间太大，容易给腐败行为留下可乘之机。有鉴于此，笔者认为对引诱介绍容留卖淫行为应当分别情况，决定应当适用的法律。对以下情况可以作行政处罚：第一，引诱介绍容留卖淫仅一次，且无其他严重情节的；第二，引诱介绍容留卖淫未遂的；第三，主观上不是出于故意，而是由于认识错误，如邀请朋友去嫖娼等情况，且属首次者；第四，其他情节轻微，危害不大的情形。对以下情况则应适用刑法：第一，引诱介绍容留卖淫两次以上的；第二，引诱介绍容留未成年人卖淫的；第三，引诱介绍容留外国人卖淫的；第四，曾因引诱介绍容留卖淫受过行政处罚或刑法处罚的；第五，引诱介绍容留卖淫获利较大的，其数额可参照盗窃或诈骗犯罪的数额认定；第六，其他引诱介绍容留卖淫行为情节严重或性质恶劣者。笔者建议，对以上的认定标准，立法机关或最高人民法院或最高人民检察院应当尽快出台相关解释，以厘清这两部法律的适用条件，避免在司法实践中出现的混乱。

　　

关于认定引诱、容留、介绍卖淫行为罪与非罪问题的几点思考