民事再审申请书

?申请人（一审原告，二审上诉人）：XX

?申请人因与XX医院医疗损害一案，不服汕尾市中级人民法院（2010）汕中法民一终字第X号民事判决，现向贵院申请再审。

上诉请求

1、请求贵院对申请人与XX医院医疗损害一案调卷再审，改正汕尾市中级人民法院（2010）汕中法民一终字第XX号民事判决书错误，判决本案被告XX医院承担全部责任。

2、请求本案被告XX医院全额承担本案诉讼费用。

事实与理由

?案情基本介绍略

?申请人认为，二审判决在认定事实与适用法律上均有错误，本案被告应对本次医疗损害承担全部责任，现将理由详述如下：

一、二审判决认定的事实不清，主要体现在以下几个方面：

（一）二审判决认为“本案未能进行医疗鉴定，造成医院的医疗行为是否存在过错及医疗行为与XX的死亡有无因果关系等关键问题没有法定机构作出的结论，故上诉人主张被上诉人在对患者医疗护理过程存在过失导致患者死亡，依据不足”是错误的，理由如下：

1、在医患纠纷中，如果能确定过错责任的时候，应该依过错承担责任，如果过错难以确定的时候，医疗侵权作为一种特殊侵权，适用的是过错推定原则。同时，医疗事故技术鉴定是确定过错的一种手段，但不是唯一的，也不是必经的，我国迄今为止还没有哪部法律要求医疗损害赔偿纠纷要以医疗事故鉴定为前置要件。

2、在医疗事故技术鉴定过程中若出现了鉴定不能，要看导致不能鉴定的原因是什么，是谁造成鉴定不能，从而确定哪方承担举证不能之责任。具体到本案中，导致鉴定不能的恰恰是医方。一审判决书中（此事实二审已确认）已说明医疗事故技术鉴定分成两个阶段：质证和抽签。由于医方在提供病历时是分批分次提供，申请人在质证程序之时已对证据合法性与真实性提出异议，根据2002年卫生部《医疗事故技术鉴定暂行办法》第十六条规定，鉴定程序应该中止，也就是无法进行到第二阶段的抽签程序，既然第一阶段都没完成何来“原告拒绝抽签”？医疗事故技术鉴定的前提是要具有双方认可证据材料的真实与合法性，申请人拒绝抽签是行使合法抗辩权，是民事权利的自我救济。

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