限制性股票法律制度问题浅析

限制性股票法律制度问题浅析

　　【摘要】 本文通过对限制性股票法律制度的条文进行归纳分析，梳理出我国限制性股票法律制度中问题的表现形式，并提出相关问题的改进建议。

　　【关键词】 限制性股票 激励对象 激励额度 行权指标 公允价值 税收负担

　　随着A股市场中小板和创业板的发展、民营企业的大量上市，股权激励步入快速发展时期。近年来我国陆续出台上市公司股权激励相关法规。限制性股票是上市公司实行股权激励计划的主要方式。股权激励是指公司以发行的股票或其他股权性权益，对董事、高级管理人员、核心技术人员及其他员工进行的长期性激励制度，包括限制性股票、股票期权及法律、行政法规允许的其他方式。

　　一、我国限制性股票法律制度概况

　　限制性股票是指激励对象按照股权激励计划规定的条件，从上市公司获得的一定数量的本公司股票。激励对象只有在工作年限或业绩目标符合股权激励计划规定条件时，才可以出售限制性股票并从中获益。限制性股票的基本特征是其流转权受到限制。

　　涉及限制性股票的法律制度主要有：2006年1月1日生效的公司法、证券法，中国证监会2006年1月1日施行的《上市公司股权激励管理办法（试行）》，2008年颁布的《股权激励有关事项备忘录1—3 号》，财政部、国家税务总局2009年颁布的《增值权所得和限制性股票所得征收个人所得税有关问题的通知》等。

　　二、我国上市公司限制性股票法律制度存在的问题

　　1、激励对象的问题

　　第一，《备忘录1号》规定持股5%以上的主要股东或实际控制人原则上不得成为激励对象。除非经股东大会表决通过，且股东大会对该事项进行投票表决时，关联股东须回避表决。持股5%以上的主要股东或实际控制人的配偶及直系近亲属若符合成为激励对象的条件，可以成为激励对象，但其所获授权益应关注是否与其所任职务相匹配。主要股东、实际控制人是否成为激励对象取决于股东大会，实质上难以起到制约作用，容易产生内部人控制、操纵公司业绩的情况。允许主要股东或实际控制人的配偶及直系近亲属成为激励对象，有可能出现变相利益输送现象。

　　第二，为确保上市公司监事的独立性，充分发挥其监督作用，《备忘录2号》规定上市公司监事不得成为股权激励对象。《公司法》规定上市公司监事会职工代表的比例不得低于三分之一，职工监事除监事身份外，还身兼公司的管理、业务或技术等其他重要职务。为参加股权激励，可能出现公司职工监事辞职，从而使该项规定流于形式。

　　第三，《备忘录2号》规定激励对象为董事、高管人员的，需披露其姓名、职务、获授数量。除董事、高管人员外的其他激励对象，需通过证券交易所网站披露其姓名、职务。预留股份激励对象经董事会确认后，参照上述要求进行披露。激励对象名单的披露，有利于发挥市场和社会监督作用，但竞争对手可据此对公司激励对象进行人力资源挖猎工作，影响公司经营工作的稳定性。

　　2、股权激励额度问题

　　第一，国有上市公司股权激励额度问题。根据国资委和财政部共同发布的《国有控股上市公司（境内）实施股权激励试行办法》，在股权激励计划有效期内，高级管理人员个人股权激励预期收益水平，应控制在其薪酬总水平30%以内。这导致股权激励的效果变得非常有限，国有上市公司对股权激励积极性不高。

　　第二，集中行权问题。激励对象统一缴纳资金、统一验资并到结算公司统一股份登记。限制被激励对象在行权有效期内根据市场变化自主行权，激励对象需要一次性筹集行权资金，影响激励对象收益额度最大化。

　　第三，预留股份比例问题。《备忘录2号》规定，公司如无特殊原因，原则上不得预留股份。确有需要预留股份的，预留比例不得超过本次股权激励计划拟授予权益数量的百分之十。该比例可能偏低，尤其是发展速度快的人才密集型公司人员变动大，引进新的管理人员或核心技术人员成为公司发展的关键因素，而股权激励在人才引进中起重要作用。

　　3、股权激励行权指标问题

　　上市公司限制性绩效考评标准目前主要是原则性规定，指导性意见多，强制性要求少。主要表现在：第一，《上市公司股权激励管理办法（试行）》第9条规定激励对象为董事、监事、高级管理人员的，上市公司应当建立绩效考核体系和考核办法，以绩效考核指标为实施股权激励计划的条件。第17条规定上市公司授予激励对象限制性股票，应当在股权激励计划中规定激励对象获授股票的业绩条件、禁售期限。上述条款未明确量化考核指标。

　　第二，《备忘录1号》规定公司设定的行权指标须考虑公司的业绩情况，原则上实现股权激励后的业绩指标（如每股收益、加权净资产收益率和净利润增长率）不低于历史水平。《备忘录3号》规定上市公司股权激励计划应明确，股票期权等待期或限制性股票锁定期内，各年度归属于上市公司股东的净利润及归属于上市公司股东的扣除非经常性损益的净利润，均不得低于授予日前最近三个会计年度的平均水平且不得为负。该行权指标门槛较低，行权指标多以财务指标为主，同时鼓励采用市值指标和行业比较指标：如公司各考核期内的平均市值水平不低于同期市场综合指数或成份股指数；公司业绩指标不低于同行业平均水平。但该条款存在无强制约束力的缺陷。

　　第三，《备忘录2号》规定公司根据自身情况，可设定适合于本公司的绩效考核指标。绩效考核指标应包含财务指标和非财务指标。财务指标因会计制度原因易于被公司高管操纵，造成上市公司大量短期行为和控股股东间不正当关联交易，损害企业长远利益。激励受益人又多是各部门责任人，容易出现粉饰报表、调节利润、操纵股价等现象，不利于公司长期可持续增长，甚至给公司和投资者带来较大市场风险。上市公司非财务指标通常依据激励对象个人绩效考核的结果来确定，一般分为五个等级。若为不称职则取消当期份额，当期全部份额由公司统一回购注销；非财务指标易于被公司管理层控制而难以发挥作用。

　　第四，股权激励费用属于经常性损益项目也引起质疑。《备忘录2号》规定期权成本应在经常性损益中列支。《企业会计准则第11号股份支付》把期权费用作为公司对高管支付的工资薪酬而列入经常性损益科目来处理，若期权费用数目较大，会使经营业绩良好的上市公司出现巨额亏损年报，如2007年的伊利股份和海南海药，导致广大投资者对股权激励制度不满。 　　4、限制性股票的公允价值的问题

　　《企业会计准则第11号—股份支付》规定以权益结算的股份支付换取职工提供服务的，应当以授予工权益工具的公允价值计量。第11号指南中分两种情况：第一，对于授予的存在活跃市场的期权等权益工具，应当按照活跃市场中的报价确定其公允价值。《备忘录1号》规定限制性股票从二级市场购入股票，则按照《公司法》第一百四十三条规定将股份奖励给本公司职工；通过定向增发方式取得股票的发行价格不低于基准日前20个交易日均价的50%。中国的证券市场以“不公允”的二级市场股票价格难以推导出限制性股票的公允价值。第二，对于授予的不存在活跃市场的期权等权益工具，应当采用期权定价模型等确定其公允价值，这需要考虑股价预计波动率、有效期无风险收益率等因素。在指标的选取上有较大主观性和随意性，存在较大差异，缺乏可比性。

　　5、限制性股票的税收负担的问题

　　根据《财政部、国家税务总局关于个人股票期权所得征收个人所得税问题的通知》、《关于个人股票期权所得缴纳个人所得税有关问题的补充通知》、《关于股票增值权所得和限制性股票所得征收个人所得税有关问题的通知》，员工行权时，按工资、薪金所得计算缴纳个人所得税。根据2011年9月1日生效的新个人所得税法，应纳税所得额超过8万元部分即按45%征收。这提高了限制性股票成本，而日后收益尚不确定，纳税义务已经确定，弱化了股权激励意义。限制性股票解锁后，要一次性向税务机关缴纳税金。随着市场变化，可能出现股票解锁后激励对象不仅没有收益，反而因为税收大幅度增加负债的情况。

　　国税函〔2009〕461号规定原则上应在限制性股票所有权归属于被激励对象时确认其限制性股票所得的应纳税所得额。计算公式为：

　　应纳税所得额=（股票登记日股票市价+本批次解禁股票当日市价）÷2×本批次解禁股票份数-被激励对象实际支付的资金总额×本批次解禁股票份数÷被激励对象获取的限制性股票总份数

　　例1：A为上海证交所上市公司，2010年5月31日经股东大会通过一项限制性股票激励计划，决定按每股5元的价格授予公司总经理王某20000股限制性股票，王经理支付了100000元。2010年7月1日，中国证券登记结算公司将这20000股股票登记在王某的股票账户名下。当日，该公司股票收盘价为10元/股。根据计划规定，禁售期后3年内为解锁期，分三批解禁。第一批为2011年12月31日，解禁33%；第二批为2012年12月31日，解禁33%；最后一批于2013年12月31日，解禁最后的34%。2011年12月31日，经考核符合解禁条件，公司对王经理6600股股票实行解禁。当日，公司股票的市场价格为6元/股。2012年12月31日，符合解禁条件后，又解禁6600股。当日，公司股票的市场价格为5元/股。2013年12月31日，符合解禁条件，剩余的6800股解禁，当日，公司股票的市场价格为4元/股。通过计算可得应纳税所得额如表1所示。

　　如果在限制性股票解禁日的股价等于或低于授与价格时，被激励对象通过解禁股票没有任何收益，且不仅要承担资金时间成本和贷款利息，还要倒缴金额不小的个人所得税。这显然没有体现上市公司股权激励的真正作用，且会抑制上市公司限制性股票等相关股权激励的发展。

　　三、我国上市公司限制性股票法律制度存在问题的对策

　　1、激励对象规定的建议

　　第一，同意股东大会决定持股5%以上的主要股东或实际控制人成为激励对象，难以杜绝自己激励自己，自己考核自己的情况，应取消原则的例外规定。既然规定原则上持股5%以上的主要股东或实际控制人不得成为激励对象，又允许他们的配偶及直系亲属成为激励对象起不到利益制约作用。若为避免出现短期利益行为或变相利益输，应取消或改为：持股5%以上的主要股东或实际控制人的配偶及直系近亲属，若符合成为非关联上市公司激励对象的条件，可以成为激励对象。

　　第二，应允许监事中职工监事参与股权激励。不包括股东监事、独立监事，同时为避免监事监督作用被削弱，对激励对象为监事的情形应该制定不同于高级管理人员的专项考核指标。

　　第三，证券交易所网站可不披露董事、高管人员外的其他激励对象，为防止激励股份滥用，避免不披露缺少监督，应完善激励对象报告制度。董事会应当及时将股权激励计划的实施进展情况以及激励对象年度行使情况等报监管机构备案，同时报送公司监事会。

　　2、股权激励额度的建议

　　第一，提高股权激励的效果，规定限制性股票收益的增长幅度不高于业绩指标的增长幅度，并不作其他限制。

　　第二，从实际情况出发，合理设计激励规模以及等待期，促使激励方案可持续发展。上市公司除了可为激励对象办理统一行权外，还可申请办理自主行权，由激励对象选择在可行权期内自主行权。

　　第三，关于预留比例，考虑提高股权激励计划中预留权益限制比例，用于公司日后可持续性激励，同时明确使用期限、授予范围、授予程序、信息披露，防止滥用或者违规操作预留股份。

　　3、关于考核指标的建议

　　第一，建立并强化多维度绩效考核指标，避免依赖单一财务指标，多采用市值指标、行业指标。限制性股票授予的业绩指标可以使用绝对业绩指标为主并辅之以相对性业绩指标来进行绩效衡量。绝对性业绩指标可选择：每股收益、净收益、营业收入、营业活动净现金流量、资产回报率、股东权益回报率、投资回报率等。相对性业绩指标可选择：资产管理总量、利润总量、行业综合评价指数等与同行业其他公司比较三年后的排名。考核指标设置在授予时业绩水平基础上有所提高。

　　第二，延长可比期间，我国股权激励计划有效期一般不超过10年。在美国，一些公司规定其限制性股票的大部分兑现从激励对象退休后开始，使激励对象在退休后仍然有丰厚回报，在职期间放弃短期利益，从公司长远发展的角度来进行决策，使限制性股票长期激励的作用机制得以发挥。 　　第三，巨额期权费用并不是企业真正发生的支付给高管的工资薪酬。会计准则第11号的一个重要假设是股东大会批准股权激励当日的股票期权理论价值是股票期权的“公允价值”，而股票期权的理论价值建立在股票二级市场价格的基础上，这个假设在中国的证券市场是不成立的，二级市场股票价格是不公允的。把期权费用作为“经常性”损益项目，冲销当年利润，这是不恰当的。即使要确认所谓的期权费用，也应该将其作为营业外收支产生的“非经常性”损益来处理。

　　4、限制性股票的授予日公允价值确定的建议

　　限制性股票在授予日的公允价值应反映这些股票的内在价值，如果不考虑限售条件，其代表的利益是正常需要以授予日当天二级市场股票价格购买的股票，激励对象可以按授予价格更加便宜的价格购买，所以二级市场价格与授予价格的差价部分即是激励对象的潜在收益，同时也是上市公司付出的激励成本。采用授予日股票二级市场价格扣除授予激励对象价格法是计量限制性股票授予日公允价值相对最恰当的一种方法，即授予日每股限制性股票的公允价值为授予日股票价格高于授予价格的差额。

　　5、解决限制性股票的税收问题的对策

　　上市公司制定股权激励计划时，并没有考虑如果股价未来低于授与价格时如何回购的问题。如果未来股价低于授与价格，这部分亏损由个人承担，限制性股票实质应该是投资而不是工资薪金所得，因为只有投资才会承担亏损。法律规定上市公司不得为激励对象取得限制性股票所支付的资金提供借款和提供任何形式的担保。激励对象购买限制性股票的款项来源于个人出资，需考虑利息成本。个人取得限制性股票应属于投资，按照股息、利息、红利所得税率20%计算个人所得税。计算应纳税所得额的公式应考虑解禁日收益情况，可改为：应纳税所得额=本批次解禁股票当日市价×本批次解禁股票份数-被激励对象实际支付的资金总额×本批次解禁股票份数÷被激励对象获取的限制性股票总份数。采用例1数据套用此公式可得应纳税所得额如表2所示。

　　从表2中计算可知，仅当解禁日股价大于授予价格时方产生个人所得税纳税义务，符合股权激励效果。

　　综上所述，随着股权激励制度的发展，我国应根据资本市场情况，从公司法、证券法、税法、相关会计准则等多角度出发，逐渐完善限制性股票的法律制度，为上市公司的发展构筑良好的股权激励制度基础。

　　【参考文献】

　　[1] 冯秀娟：解析限制性股票的个人所得税计算[J].财会月刊，2011（11）.

　　[2] 李晨：浅议限制性股票授予日及等待期的会计计量[J].新会计，2011（7）.

　　[3] 沈小平：限制性股票的会计及税务处理问题分析[J].财务与会计，2009（6）.

　　（责任编辑：胡婉君）

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